歐陽(yáng)文章：《刑法》應(yīng)重新準(zhǔn)確定義“傳銷”

關(guān)鍵字：歐陽(yáng)文章 刑法 準(zhǔn)確 傳銷

    最近全國(guó)人大常委會(huì)把修改《刑法》的草案下發(fā)到基層征求意見。我們注意到，在《刑法》第225條中增加傳銷罪作為第一款：“組織、領(lǐng)導(dǎo)實(shí)施傳銷行為的組織，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。”同時(shí)注明“傳銷行為依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定確定。”我們認(rèn)為，在《刑法》中增加傳銷罪是很有必要的，這對(duì)規(guī)范直銷、打擊傳銷具有重大意義。但是，我們認(rèn)為，《禁止傳銷條例》對(duì)傳銷的定義不是十分科學(xué)，以此確定傳銷罪這對(duì)直銷的發(fā)展無(wú)疑是一個(gè)重大災(zāi)難。因?yàn)椋�我�?guó)拿牌的直銷企業(yè)，從嚴(yán)格意義上說(shuō)都是搞多層次營(yíng)銷和團(tuán)隊(duì)計(jì)酬的，所以，我們從行業(yè)的角度認(rèn)為《刑法》必須重新準(zhǔn)確定義“傳銷”。

　　我國(guó)禁止的傳銷，應(yīng)該特指世界上很多國(guó)家禁止的具有欺詐性質(zhì)的金字塔式的傳銷。但我國(guó)《禁止傳銷條例》對(duì)傳銷是這樣定義的：“本條例所稱傳銷，是指組織者或者經(jīng)營(yíng)者發(fā)展人員，通過(guò)對(duì)被發(fā)展人員以其直接或者間接發(fā)展的人員數(shù)量或者銷售業(yè)績(jī)?yōu)橐罁?jù)計(jì)算和給付報(bào)酬，或者要求被發(fā)展人員以交納一定費(fèi)用為條件取得加入資格等方式牟取非法利益，擾亂經(jīng)濟(jì)秩序，影響社會(huì)穩(wěn)定的行為。”這種把多層次直銷和金字塔式的傳銷混為一談的定義，既不符合國(guó)際上的直銷通則，也不符合中國(guó)直銷發(fā)展的客觀需要，所以就顯得很不科學(xué)。金字塔式傳銷是一種騙局，由所謂“投資”或“買賣交易”的推廣組織，利用幾何級(jí)數(shù)的方式，賺取加入的新成員所繳交的費(fèi)用，藉以牟利致富。各國(guó)司法單位所發(fā)現(xiàn)的許多金字塔式的傳銷，其名稱真是琳瑯滿目，包括“連鎖信”、“滾雪球”、“連鎖式銷售”、“金錢游戲”、“推薦式銷售”、“投資樂透抽獎(jiǎng)”等。

　　在我國(guó)，有所謂的“資本運(yùn)作”、“返利營(yíng)銷”、“消費(fèi)致富”等，也屬于金字塔式的傳銷。金字塔式的傳銷是世界直銷聯(lián)盟所關(guān)切的一個(gè)問題，因?yàn)橥茝V金字塔式傳銷的組織往往企圖冒充為正當(dāng)合法的直銷事業(yè)，結(jié)果非但損及正當(dāng)合法直銷事業(yè)的信譽(yù)，同時(shí)也使經(jīng)驗(yàn)不足的直銷人員轉(zhuǎn)移注意力，成為金字塔式傳銷推廣組織企圖吸收的對(duì)象。多層次直銷與金字塔式傳銷在本質(zhì)上是不同的，因此，我國(guó)《禁止傳銷條例》對(duì)傳銷的定義把符合直銷經(jīng)濟(jì)規(guī)律的國(guó)際通用的多層次直銷模式也列為傳銷，這不符合直銷經(jīng)濟(jì)發(fā)展的規(guī)律，對(duì)我國(guó)直銷的健康發(fā)展是有害的。如果《刑法》中的傳銷罪是以《禁止傳銷條例》定義的傳銷作為依據(jù)的話，那就會(huì)使我國(guó)的直銷企業(yè)受到重創(chuàng)。因此，《刑法》對(duì)“傳銷”重新準(zhǔn)確定義就顯得很有必要。

　　什么才是真正的傳銷，我們認(rèn)為可以從以下三個(gè)方面加以確認(rèn)：第一，傳銷不銷產(chǎn)品或以劣質(zhì)產(chǎn)品為道具，因而沒有最終消費(fèi)者。《直銷管理?xiàng)l例》對(duì)直銷是如下定義的：“本條例所稱直銷，是指直銷企業(yè)招募直銷員，由直銷員在固定營(yíng)業(yè)場(chǎng)所之外直接向最終消費(fèi)者（以下簡(jiǎn)稱消費(fèi)者）推銷產(chǎn)品的經(jīng)銷方式。”這就告訴我們，直銷產(chǎn)品是有最終消費(fèi)者的。而傳銷銷售的不是產(chǎn)品，或以劣質(zhì)產(chǎn)品為道具，實(shí)際銷售的是“人”，亦即說(shuō)，傳銷是以拉人頭來(lái)獲取非法利益的，因此傳銷從本質(zhì)上看是沒有產(chǎn)品的，所以也就沒有最終消費(fèi)者。因此，有沒有最終消費(fèi)者，這是區(qū)別直銷和傳銷的根本所在。第二，傳銷是從發(fā)展下線的所謂加盟費(fèi)中牟取不法收入的。

　　世界上很多國(guó)家禁止的金字塔式的傳銷，就是從發(fā)展下線的所謂加盟費(fèi)中牟取不法收入的。我國(guó)廣西南寧、北海等地的所謂“資本運(yùn)作”就是采取的這種模式。我們?cè)诙�義傳銷時(shí)應(yīng)該充分注意這一點(diǎn)。多層次直銷的團(tuán)隊(duì)計(jì)酬，上線獲取的報(bào)酬是下線推銷產(chǎn)品業(yè)績(jī)的部分，而不是什么“加盟費(fèi)”的部分。上線發(fā)展并輔導(dǎo)下線推銷直銷產(chǎn)品，應(yīng)該是有報(bào)酬的。直銷企業(yè)從下線銷售直銷產(chǎn)品的利潤(rùn)中按一定比例給上線作為傭金，這是合情合理的，并不是非法所得。所以，我們對(duì)兩種截然不同的直銷團(tuán)隊(duì)計(jì)酬和傳銷團(tuán)隊(duì)計(jì)酬應(yīng)該加以嚴(yán)格區(qū)分。第三，傳銷是沒有經(jīng)濟(jì)實(shí)體的。從世界上許多國(guó)家打擊的金字塔式的銷售方式看，傳銷是沒有經(jīng)濟(jì)實(shí)體的。我國(guó)《直銷管理?xiàng)l例》規(guī)定直銷企業(yè)必須注冊(cè)資金達(dá)8000萬(wàn)元，而且要有自己的生產(chǎn)基地（工廠）。從我國(guó)傳銷的情況看，許多異地邀約的傳銷都是沒有歸屬于任何一家直銷企業(yè)，這就告訴我們，真正的傳銷是沒有經(jīng)濟(jì)實(shí)體的。凡是有經(jīng)濟(jì)實(shí)體的已獲得直銷許可的直銷企業(yè)，他們銷售的是自己生產(chǎn)的直銷產(chǎn)品而不是拉“人頭”，因此，盡管實(shí)行多層次銷售和團(tuán)隊(duì)計(jì)酬，但這不是金字塔式的傳銷方式。

　　由是觀之，我們認(rèn)為真正的傳銷應(yīng)該作如下定義：“傳銷是指組織者或經(jīng)營(yíng)者沒有經(jīng)濟(jì)實(shí)體，利用劣質(zhì)產(chǎn)品為道具或根本無(wú)產(chǎn)品銷售，通過(guò)實(shí)施以拉人頭發(fā)展經(jīng)濟(jì)詐騙網(wǎng)絡(luò)的金字塔計(jì)劃而非法牟利，擾亂經(jīng)濟(jì)秩序，破壞社會(huì)穩(wěn)定的行為。”這里有三層意思：組織者或經(jīng)營(yíng)者沒有經(jīng)濟(jì)實(shí)體，沒有產(chǎn)品的生產(chǎn)基地；用劣質(zhì)產(chǎn)品作為道具或根本沒有產(chǎn)品銷售，其“銷售”是沒有最終消費(fèi)者的；其非法牟利是通過(guò)拉人頭的金字塔計(jì)劃實(shí)現(xiàn)的。如果這樣的定義可以采納的話，那么與金字塔式傳銷有本質(zhì)不同的直銷企業(yè)的多層次直銷和團(tuán)隊(duì)計(jì)酬就不能再作為認(rèn)定傳銷的要件了。實(shí)踐已經(jīng)證明，直銷企業(yè)實(shí)行多層次直銷不會(huì)出現(xiàn)“擾亂經(jīng)濟(jì)秩序，破壞社會(huì)穩(wěn)定”的結(jié)果。因此，我們鄭重建議，《刑法》在增加傳銷罪時(shí)應(yīng)該對(duì)“傳銷”從法律的層面上重新作一個(gè)準(zhǔn)確的定義。